A SEC acaba de dar aos advogados de criptografia uma nova maneira de vencer no tribunal

A Securities and Exchange Commission (SEC) emitiu uma ordem de isenção em 31 de outubro que nada tem a ver com Bitcoin ou Ethereum mas tudo tem a ver com a forma como as exchanges de criptomoedas defenderão seus casos nos próximos dois anos.

A ordem atrasa os prazos de cumprimento do Regulamento NMS, o conjunto de regras que rege a negociação de ações dos EUA, até fevereiro e novembro de 2026.

O anúncio menciona um lapso nas dotações e a necessidade de “facilitar funções ordenadas do mercado” depois de um tribunal ter negado um pedido de suspensão.

Presidente Paulo Atkins enquadrou o alívio como uma manutenção processual para os mercados tradicionais que lutam com novas regras de tamanho de tick, limites de taxas de acesso e mandatos de transparência durante uma paralisação parcial do governo.

A ordem troca um precedente pelo argumento exato que eles têm defendido em tribunais de São Francisco a Washington. Quando as regras estão em evolução e os reguladores não conseguem fornecer orientações claras, a aplicação deve ser pausada até que a agência estabeleça padrões viáveis.

Se a SEC conceder margem de manobra à Nasdaq e à Bolsa de Valores de Nova Iorque enquanto as dotações estão congeladas e a revisão judicial se arrasta, a mesma lógica se aplica a Base de moedas, Krakene Binância.

Essas plataformas lutaram contra ações de fiscalização enquanto esperavam por regras de estrutura de cripto-mercado que ainda não existem.

A defesa de aviso justo encontra novas munições

Kraken, Bittrex e Binance invocaram “aviso justo” e argumentos de devido processo quando a SEC os processou por operar bolsas não registradas.

A teoria é que se a agência não instruísse as plataformas sobre como cumprir a lei de valores mobiliários no contexto criptográfico, puni-las pelo descumprimento violaria o devido processo constitucional.

O juiz William Orrick permitiu que a defesa de Kraken prosseguisse em janeiro de 2025, concluindo que a exchange “alegava plausivelmente” uma falta de aviso sobre como o teste de Howey se aplicaria às negociações de tokens no mercado secundário.

A Bittrex fez a mesma afirmação em junho de 2023, argumentando que “não recebeu um aviso justo” de que a listagem de tokens para negociação à vista poderia acionar requisitos de registro na bolsa.

A Binance levantou princípios vagos de aviso justo em sua defesa, levando a SEC a acusar a empresa de alegar “mudança de posição” por parte do regulador.

O Terceiro Circuito ampliou a crítica em janeiro de 2025, quando devolveu a petição de regulamentação da Coinbase à SEC.

O juiz Stephanos Bibas escreveu concordando:

“A SEC processa repetidamente empresas de criptografia por não cumprirem a lei, mas não lhes dirá como cumprir.”

Esse é um problema de devido processo ligado diretamente à opacidade regulatória, e é o mesmo problema que a ordem atual do Reg NMS reconhece que existe nos mercados tradicionais quando as datas de conformidade colidem com regras inacabadas e caducidades de dotações.

Por que a isenção isenta é importante estruturalmente

O Regulamento NMS rege os incrementos mínimos de preços, as taxas de acesso às bolsas e a transparência das cotações. Essa mecânica molda a forma como as ordens são roteadas e executadas nas ações dos EUA.

A SEC adotou alterações em dezembro de 2022, mas manteve partes pendentes de revisão judicial.

O Circuito de DC negou a petição de revisão, o que normalmente teria suspendido a suspensão e desencadeado o cumprimento em 3 de novembro.

Em vez disso, a Comissão emitiu uma isenção isenta temporária, alargando os prazos para 2026 porque as bolsas não podem implementar razoavelmente as alterações durante um lapso de financiamento.

Os paralelos processuais com a criptografia são diretos. A SEC passou três anos abrindo processos contra plataformas de ativos digitais por operarem bolsas não registradas e atuarem como corretoras não registradas. Ainda assim, não foram finalizadas regras que expliquem como é a custódia, negociação ou listagem de tokens de criptografia em conformidade.

As plataformas argumentam que não podem cumprir padrões que não existem por escrito. A agência responde que a legislação existente sobre valores mobiliários é suficientemente clara, excepto quando se trata da canalização do mercado accionista, onde a mesma agência acaba de conceder alívio de vários meses porque os participantes precisam de tempo e clareza regulamentar para implementar novas obrigações.

Como resultado, os litigantes de criptografia podem citar esta ordem em todos os pedidos de suspensão, em todas as audiências de liminar e em todos os pedidos de apelação daqui para frente.

Se a SEC acredita que as funções ordenadas do mercado exigem atraso no cumprimento quando as regras são contestadas e os recursos são limitados, esse princípio se aplica com igual força aos locais de ativos digitais que navegam pela aplicação enquanto a Comissão elabora estruturas específicas para criptomoedas.

A ordem não menciona blockchain ou tokens, mas codifica a lógica que os réus criptográficos vêm argumentando desde 2023: a aplicação sem regras finalizadas cria o caos, e o alívio é o remédio adequado.

O que acontece a seguir

A isenção vai até fevereiro de 2026 para regras de determinação de taxas e novembro de 2026 para tamanhos de ticks e limites de taxas de acesso.

Enquanto isso, os casos de criptografia continuarão a litigar com aviso justo e devido processo. Ainda assim, todas as moções de defesa poderão agora citar o reconhecimento da própria Comissão de que o atraso no cumprimento serve mercados ordenados quando as regras são contestadas e os recursos são limitados.

Se a SEC finalmente finalizar as regras de estrutura de cripto-mercado, seja através de regulamentação formal ou de estruturas de liquidação em casos importantes, espera-se que sejam emitidas ordens isentas semelhantes, dando às plataformas tempo para construir sistemas compatíveis.

A lógica processual é idêntica: não se pode impor obrigações que os participantes não possam razoavelmente cumprir porque as normas não estão escritas ou a agência está no meio de uma regulamentação. A ordem de hoje dá a esse argumento a assinatura da própria SEC.

Os advogados de criptografia acabam de receber um roteiro para os próximos dois anos de litígio, e ele conduz diretamente ao mesmo processo de isenção de isenção que a Comissão usou para ganhar tempo para a Nasdaq e a NYSE.